关于印发2004年劳动和社会保障工作要点的通知
劳动和社会保障部
关于印发2004年劳动和社会保障工作要点的通知
各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅（局），国务院有关部门劳动保障工作机构：
现将《2004年劳动和社会保障工作要点》印发给你们，请认真贯彻执行。
劳动和社会保障部
二○○四年一月十二日
2004年劳动和社会保障工作要点
2004年劳动和社会保障工作的总体要求是：以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指
导，全面贯彻党的十六大和十六届三中全会精神，按照中央经济工作会议和全国人才工作会
议的部署以及全国劳动保障工作会议的具体安排，坚持以人为本，以促进就业再就业和完善
社会保障体系为重点，协调推进收入分配、劳动关系、劳动保障法制建设和金保工程建设等
各项工作，努力实现劳动保障事业的全面持续协调健康发展。
一、大力促进就业和再就业，加强职业培训和技能人才队伍建设
（一）落实就业再就业任务目标。将国务院确定的全年新增就业人员900万人、下岗失
业人员再就业500万人（其中“4050”人员再就业100万人）、城镇登记失业率控制在4
7%左右的任务目标层层分解到地方，并结合各项保障措施，进一步强化目标责任制和监督机
制，使工作切实落实到基层。
（二）突出重点，突破难点，区别特点，平衡推进就业再就业。在全面推进工作的同时，
着力解决重点地区、重点行业和重点群体人员的就业再就业问题。在进一步落实各项扶持政
策的同时，针对小额担保贷款、主辅分离分流政策落实中的难点，采取切实措施取得突破。
区别东北地区、中西部地区和东部地区的不同特点，加强分类指导。统筹安排再就业、并轨
和调控失业的工作，兼顾做好新生劳动力特别是大学生就业工作，以及农村劳动力开发就业
工作，台港澳人员在内地就业、外国人在中国就业工作，使各项工作协调发展。采取更加有
效形式，将再就业援助活动做细做实，健全完善对就业困难群体的就业援助制度。加强再就
业补助资金的使用管理。认真总结再就业工作经验，并加以大力推广。
（三）进一步加强职业培训和技能人才队伍建设。贯彻落实全国人才工作会议精神，进
一步加强高技能人才队伍建设。推进高技能人才培训工程，完成10万新技师培养任务，设立
高技能人才开发和交流平台。进一步扩大职业资格证书的覆盖面，参加职业技能鉴定人数增
加20%。扩展技能竞赛和表彰活动。组织实施400万人员的再就业培训计划、百城30万人员
的创业培训活动和农民工培训规划。
（四）促进就业服务体系的制度化、专业化和社会化建设。制定就业服务标准，总结推
广就业服务经验，建立公共就业服务制度和“一站式”服务工作规范，全面落实职业介绍补
贴政策，完善职业供求信息发布制度。扩大城乡统筹就业试点，做好农村劳动力就业和转移
的服务工作。
（五）加强对失业的调控。进一步完善和落实相关政策，做好关闭破产企业职工安置工
作。对企业裁员行为进行引导规范，避免集中大规模裁员。大力做好国有大中型企业主辅分
离、辅业改制和分流安置富余人员工作，避免大量直接推向社会。有计划有步骤地做好并轨
工作，防止失业率大幅攀升。搞好“三条保障线”衔接，处理好保障基本生活和促进再就业
的关系。
二、继续推进社会保障体系建设
（六）进一步扩大社会保险覆盖面。以中小企业、非公有制经济组织和灵活就业人员为
重点，进一步扩大社会保险覆盖面，全国养老保险参保人数达到15750万人，失业保险参保
人数达到10300万人，医疗保险参保人数达到11550万人，工伤保险参保人数达到6000万人，
生育保险参保人数达到4000万人。
（七）加强社会保险基金征缴。加强社会保险费统一征收，按险种分别记帐。建立专项
公示制度和企业参保缴费诚信制度，加强稽核清欠工作，全面推行基金收支预算管理。企业
基本养老保险征缴收入达到2890亿元，增加310亿元；失业保险基金收入达到255亿元，增
加20亿元；医疗保险基金收入达到1015亿元，增加180亿元。
（八）扩大并规范社会化管理服务。进一步规范退休人员社会化管理服务内容，社会化
管理服务率达到90%，其中社区管理比例达到50%左右。规范指纹认定工作，开展退休人员生
存状况异地协查和养老金异地协发工作试点。
（九）继续确保基本养老金按时足额发放。加大督查力度，解决影响确保发放的个案问
题。贯彻落实好农垦企业参保政策，加强对困难地区重点市县的督查。完善财政资金补助办
法，确保企业离退休人员基本养老金按时足额发放，力争做到基本养老金发放全年无拖欠。
（十）进一步完善养老保险制度和政策。提高养老保险统筹层次，完善省级调剂金制度，
积极推进省级统筹。完善城镇基本养老保险的费率、费基和待遇计发办法，规范个体、灵活
就业人员的参保政策。制定《企业年金试行办法》和《企业年金基金管理试行办法》，规范企
业年金管理，推动企业年金发展。研究机关事业单位职工养老保险制度改革。
（十一）做好失业保险工作。落实各级责任，增强失业保险基金统筹调剂能力。确保按
时发放失业保险金，保障失业人员合法权益。加强基础管理，继续推行失业保险个人缴费记
录，规范业务流程，搞好失业人员的服务。总结推广用好职业培训、职业介绍补贴的有效做
法，发挥失业保险促进就业的作用。
（十二）加强医疗保险的医疗服务管理。规范医疗保险业务经办和服务，简化业务经办
流程，提高经办效率和服务水平。推进医疗保险服务项目的标准化管理，完善定点协议管理，
建立定点医疗机构和定点药店准入、竞争、退出机制和信用等级制度。加强医疗费用的监测
体系、运行评估体系、基金预警系统等基础管理体系建设。继续推进生育保险工作。
（十三）全面推动工伤保险工作。贯彻实施《工伤保险条例》，进一步理顺工伤保险管理
体制，健全工伤保险工作机构，建立健全管理制度，完善工伤保险业务流程，进一步制定和
完善相关配套政策，做好工伤保险过渡衔接和未参保人员权益维护工作。
（十四）开展农村社会养老保险工作。在有条件的地方积极稳步开展农村社会养老保险
工作。总结农村社会养老保险探索和整顿规范的经验，完善农村社会养老保险基本制度和配
套政策。进一步明确农村社会养老保险管理职能和机构，稳定工作队伍，防范基金风险。以
农村城镇化进程较快的地方为重点，积极稳步推进农村社会养老保险工作。研究制定被征地
农民、进城务工经商农民、小城镇农转非人员和农村计划生育对象的养老保险办法。
（十五）加强社会保障基金监管。继续贯彻落实七部门通知，建立各级社会保障监督委
员会，完善社会保障基金监管制度和协同监管体制。抓好联系城市试点，改进监管方式，规
范现场和非现场监督，逐步建立社会保险基金监管信息系统。规范企业年金基金管理运作，
研究个人帐户基金监管政策，加强各项社会保障基金监管，探索保值增值渠道。开展反欺诈
工作，严厉打击少缴漏缴、虚报冒领等违法违规行为。建立社保经办机构内部风险监控机制
和基金管理信息披露制度。加强社会保险基金财务管理，健全基金决算制度。
（十六）推进完善城镇社会保障体系的试点工作。完成辽宁省完善城镇社会保障体系试
点的总结评估工作，启动吉林、黑龙江两省社保试点，重点做实基本养老保险个人帐户和做
好并轨工作，继续探索完善社会保障政策体系的经验。
三、规范和协调劳动关系，切实维护劳动者合法权益
（十七）建立健全劳动关系协调机制。加强劳动合同工作，提高劳动合同的签订率，规
范企业用工行为。重点做好国有企业改制改组、下岗职工等劳动关系处理工作。研究制定非
全日制用工劳动关系政策，指导非全日制用工劳动关系的建立和运行。大力推进集体协商和
集体合同制度，加快建立企业劳动关系自主协调机制。进一步巩固和完善三方机制建设，发
挥工会和企业组织作用，维护社会稳定。
（十八）完善企业工资分配宏观调控体系。完善工资支付法规，加强对企业工资收入分
配的监督，规范企业工资分配行为。进一步解决拖欠劳动者工资问题，探索建立预防和解决
拖欠工资问题的长效机制。积极推进工资集体协商试点，指导企业逐步建立起激励有效、约
束严明的分配机制。继续推进工资指导线、劳动力市场工资指导价位、人工成本预测预警制
度建设。
（十九）进一步加强劳动争议处理工作。继续加强劳动争议预防和调解体系建设，重点
做好集体劳动争议处理工作。加快推进劳动仲裁机构实体化建设步伐，积极探索劳动争议处
理体制改革。抓好仲裁员队伍建设，加强对仲裁员的资格培训和管理，完善劳动争议仲裁监
督机制。
（二十）积极预防和妥善处理群体性事件。进一步完善情况通报和信息沟通机制。加强
对重点地区和重点企业的监控，做好信访工作，及时处理群众信访反映的问题。落实维稳工
作责任制，完善工作预案，加大对群体性事件处理情况的督查工作力度，遏制大规模上访等
群体性事件上升的势头。
（二十一）加大劳动保障监察执法力度。进一步完善劳动保障监察制度，制订劳动保障
监察目标管理制度的考核指标，推广主办监察员制度。重点对规范劳动力市场秩序、各类企
业签订劳动合同和参加社会保险、禁止使用童工、农民工工资支付情况开展专项检查，严厉
打击违反劳动保障法律法规行为。积极探索建立监察执法的长效机制。健全劳动保障监察机
构和充实监察人员。进一步完善劳动保障法律监督员制度。全面推行企业劳动保障诚信制度。
四、加强基础工作，推进劳动保障事业全面发展
（二十二）积极推进立法工作。做好劳动保障监察条例、带薪年休假规定的修改完善工
作，争取年内出台。起草、修改社会保险法、劳动合同法草案。开展促进就业法、职业技能
培训考核条例的调研论证和起草工作。做好部颁规章的起草、审核、发布工作。进一步加强
劳动保障地方立法工作。认真办理行政复议和行政应诉案件，加强执法监督。加大执法监督
和普法力度。
（二十三）组织对《行政许可法》的学习、培训和贯彻实施。抓紧抓好对现行行政审批
项目、行政许可规定及其实施机构的清理工作，规范行政许可行为，建立行政许可的工作制
度和工作程序，全面提高各级劳动保障部门依法行政的水平。
（二十四）推进街道社区劳动保障组织建设和能力建设。继续完善街道社区劳动保障组
织建设，推动街道社区平台开展劳动保障事务管理和服务工作。加强对街道社区劳动保障服
务工作人员的培训，进一步规范街道社区平台的工作，充分发挥其作用。
（二十五）全面实施金保工程。按照“完整、正确、统一、及时、安全”的要求，积极
有序地实施金保工程建设，完成立项、部省联网和有关试点工作，推进中央、省、市三级数
据中心建设、统一软件的开发应用和其它各项信息化建设工作，初步建立全国统一的劳动保
障信息系统。
（二十六）加强和改进规划统计工作。开展“十一五”规划编制工作。编制年度事业发
展计划，重点做好就业和再就业专项计划的编制工作。加强预测分析，做好计划执行情况的
检查评估。完善就业和失业统计制度，建立全国统一的劳动保障定期报表制度。加强抽样调
查和分析工作，建立和完善城镇劳动力抽样调查制度。开展劳动力市场工资价位和企业人工
成本抽样调查。
（二十七）加强劳动保障科学研究工作。研究贯彻落实再就业政策的重点难点问题，加
强劳动保障事业发展战略研究，深入研究完善社会保障体系、改革收入分配制度和协调劳动
关系等方面的问题，实现重点科研的新突破。加强科研项目管理，做好科研成果的推广应用
工作。
（二十八）加强党风廉政建设和干部队伍建设。强化廉政勤政教育，落实领导干部廉洁
自律各项规定，坚决查处违法违纪案件，推进行风建设。积极选派干部参加中央党校、国家
行政学院学习，抽调干部脱产培训，定期举办专题讲座，加强省、地两级劳动保障厅局长业
务知识培训，不断提高劳动保障系统干部队伍素质。
（二十九）做好劳动保障宣传和政务信息工作。加强统筹策划，重点宣传贯彻落实再就
业政策和取得的成效，宣传加快社会保障制度改革的政策措施和取得的重要进展，宣传维护
劳动者权益和金保工程建设。进一步加强政务信息工作，提高政务信息质量。
（三十）扩大国际交流与合作。继续推动劳动保障领域的高层互访，加强与国际劳工组
织的合作，办好中国就业论坛、APEC劳动保障高层研讨会和国际社会保障协会第28届全球
大会。加强世行项目管理，争取新的合作。制定境外就业配套措施，促进境外就业市场开拓。
死者名誉权的民法构想
王胜宇
死者的名誉应当受到法律的保护,这在我国司法实务与学说中已然得到一致肯认。然而,就死者名誉保护的法理基础,则聚讼纷纭,莫衷一是——主要有权利保护说、近亲属利益保护说、家庭利益保护说、法益保护说及延伸保护说等5 种理论认知。本文无意评价它们的优劣,只是其内含的概念法学的弊病,不可不察。不超越概念法学的视域,对死者名誉权的保护基础问题就不可能获得有效诠释。这是因为,从逻辑上看,享有私权的前提在于,主体资格即权利能力的取得。而死者断然不会具有这种以自然生命为前设的主体资格,也就不会有什么名誉权。在概念法学那里,死者名誉权是难以成立的。
一、名誉与名誉权概述
民法通则第101 条规定,公民享有名誉权,公民的人格尊严受法律保护,禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民的名誉。民法通则及民通意见对名誉权的保护,似乎采取了有限制的态度,即只明确禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民的名誉。在名誉权的侵权行为构成上要求故意、损害事实、行为的违法性及违法行为与损害后果间的因果关系等四要件,保护的条件不可谓不苛刻。直到1993 年最高人民法院《关于审理名誉权案件若干问题的解答》才将名誉侵权扩张到了过失侵权的情形。
由于我国民法并未对名誉和名誉权予以定义,学说上对它们的性质、范围认识不尽一致。对名誉性质的不同认识,影响名誉权保护的范围,有必要在解释论上加以澄清。问题的焦点在于,名誉是否具有主观性,所谓“内部的名誉”即“名誉感”是否受到保护。有人认为,名誉作为人格的一项重要的内在要素,指个人对自我的尊严感。有人折衷认为,名誉是社会不特定的他人对名誉主体的品性、德行、才能、水平、信用等一般评价以及名誉主体对这种评价的能动反映。死者名誉的保护奠基于客观名誉论上。名誉是客观的, 是有关自然人道德品质和生活作风方面的社会评价。该认识也得到我国司法实践的支持。名誉权即由民法规定的民事主体所享有的获得和维持对其名誉进行客观公正评价的权利。其具有专属性、非财产性、可克减性等特征。
二、生物人享有名誉权的精神基础
依近代民法,权利能力是生物人转化为自然人的“通道”,是否具有权利能力,仅维系于生物人之生命。但从法律史上观察,生物人并不是自动成为法律主体的。无条件赋予任何生物人以主体资格,只是近代民法的实际。它清楚的道出这样一个真理———生物人成为法律上的自然人同样出自法律技术上的拟制。 其实,自然人与法人一样,都是法律上的拟制,是法律对生物人的主体地位承认的制度实在,而非现实实体。自然人的概念,诞生于个人主义的思想温床,而不是简单的个人存在的事实。拿掉了个人主义思想,自然人的概念不复存在,权利主体将为以共同体思想作为拟制基础的主体概念所代替。自德国民法典以来,生物人被普遍无条件的赋予权利能力———“私法化”、“形式化”的人格———让我们往往不见自然人同样是制度实在是法律拟制结果的事实。
法律又何以单单赋予生物人权利能力? 这个问题在当代动物福利的冲击下,尤其凸显。概念法学是回答不了这个问题的,因为近代民法上的人只是个形式化的人的概念,是纯粹技术意义上的概念。在我国民法继受过程中,民事主体背后的价值考量更是丢失殆尽,对于民法上的人是从伦理学意义上的人移植而来的事实, 更是不得而知。
人、权利、法律义务以及将两个或两个以上的人联系起来的法律关系概念的精神内容,源于将伦理学意义的人的概念移植到法律领域。每一个人(生物人) 都生而为“人”(自然人) ,对这一基本观念的内涵及其产生的全部后果,我们只有从伦理学上的人的概念出发才能理解。这一概念的内涵是:人依其本质属性,有能力在给定的各种可能性的范围内,自主地负责地决定他的存在与关系,为自己设定目标并对自己的行为加以限制。这一思想渊源于基督教,也渊源于哲学,系统的反映在康德创立的伦理人格主义哲学中。在伦理人格主义哲学看来,人正因为是伦理学意义上的“人”,即具有理论理性更具有实践理性的人,因此这种理性生灵本身就具有一种价值,即人不能作为其他人达到目的的手段,人具有尊严。
因此,只有人才具有法律人格,才具有权利能力。“所有的权利,皆因伦理性的内在于人个人的自由而存在。因此,人格、法主体这种根源性概念必须与人的概念相契合。并且,两个概念的根源的同一性以如下的定式表现出来:每个人……皆是权利能力者”,萨维尼如是认为。权利能力概念的基础在于伦理学意义上人的“天赋自由”(康德意义上的) ,在于人的理性。具体的生命现象并非权利能力的实质前提,而是一种为实现法律目的而设的技术标准。人的本性使人成为伦理意义上的人,继而被肯认并赋予法律主体资格,享有权利,包括名誉权。 必须特别注意传统人格概念与权利能力的实质性区别。首先,来自于罗马法的传统人格概念是个公私法混杂的范畴,权利能力概念是对人格概念私法化努力的结果,这种努力在德国民法上得以完成,虽然完成得并不彻底。其次,权利能力是一形式化的概念,反映了德国民法高超的立法技术。这一编纂概念的使用不仅减轻思维工作的负担,更重要的是,使人的概念得以适用于一些形成物,法人的立法从而可能,自然人与法人有了共同的技术基础。所以,权利能力是一个纯粹技术性的编纂概念,容易诱引描述对象自价值剥离。
三、死者名誉权保护的法理基础
(一) 与名誉权共通的精神基础
好名声是天生的和外在的占有(虽然这仅仅是精神方面) ,它不可分离的依附在这个人身上。现在,我们可以而且必须撇开一切自然属性,不问这些人是否死后就停止存在或继续存在,因为从他们和其他人的法律关系来考虑,我们看待人仅仅是根据他们的人性以及把他们看作是有理性的生命。因此,任何企图把一个人的声誉或好名声在他死后加以诽谤或污蔑,始终是可以追究的,纵然一种有充分理由的责备也许可以允许提出来———因为“不要再说死者的坏话,只说死者的好事”这句格言,只有在这种情况下才是不适用的。
在康德哲学中,理性的意义不仅指人类认识可感知世界的现象事物及其规律性的能力,而且也包括人类识别道德要求并根据道德要求处世行事的能力。 道德要求的本质就是“理性”本身———理性的实践使用,非工具理性、理论理性意义上的知性。人类的绝对价值,即人的“尊严”,就是以人所有的这种能力为基础的。近代民法以“抽象人格”为观念基础的源头,在这里表露无疑。因为康德的学说对《德国民法典》制定者的精神世界产生了深刻的影响。根据人的人性,把他们看作理性的生命,人被视为抽象的存在,各如其面的人之具体不同被忽略不计。
抽象就是撇开一切存在于空间与时间的那些有形的具体条件,于是,考虑人时,就逻辑的把他和附属于人体的那些物质因素分开,这并非指他的确实有被解除这些特性时的状态,而仅仅指作为灵魂来看,在这种情况下,他们有可能确实受到中伤者对他们的伤害。正如一百年后,任何人都可以编造一些假话来污蔑我,像现在中伤我一样。
依批判哲学,在认识活动中,灵魂这种理念像世界、上帝一样,是通过理性主观产生的关于无条件者的纯粹理性概念,没有现象对象与之对应,是超感性、超现象的对象,即物自体或本体。只有现象可知,本体不可知。因此,想去认识灵魂(不朽) ,乃理性迷误的结果,是谬误推论,是旧形而上学所必然产生的假知识或伪科学。 这样,不仅限制了理性的使用即认识的范围,而且,这不可知的物自体也就为人的摆脱自然必然性的意志自由、道德、对来生和上帝的信念,即为理性的实践使用留下了余地。超感性的本体,只能通过实践理性的先天原理,即绝对命令的第一公式或道德律,从实践上认识、解释或推断一切应有的事物,包括至善的条件:灵魂不朽。 关于应有,我们只能对其存在、性质和规律获得一种“实践的认识”即内心的良知和信念。意志所应做的就是,以道德律为根据自立规律,敬重和尊重自立的规律,从而实现目的“自由而道德的意志”。
诚如法哲学家考夫曼所言,康德在其晚期的作品“道德的形而上学”中尚属真正的非批判性,其在重点上拥护理性论的自然法观点。如果我们信服“客观权利理论”,则断然难以与康德的法的形而上学原理协调一致。于是,问题的关键就在于,名誉权乃至人格权的性质为何? 如果其为非伦理化的法定权利,则死者名誉权的概念也就难以成立。
在民法学上,权利指人实现正当利益的行为依据。依本文所信,权利的本质应从人的本质,从人的自由意志,人的有限理性去寻找。客观权利理论是反自然法思想的,剪断了权利与理性的联系,而转向实证。而实证法则必然与国家主义联姻。因而,尽管客观权利理论在纠正泛道德化倾向上有其积极作用,但其基本定位却是成问题的。依私权神圣理念,权利是无须解释的事实,它乃历史的产物有机形成的,既非神授,也非任何权力者赐予。
具体言之,人格权是自然人对其自身主体性要素及其整体性结构的专属性支配权,它属于非财产性权利,与其主体不可分离,无从转让。人格权是人权内容的部分,属于道德性权利,是自然、当然的权利。“‘法律的力’不适用于各种人格权……法律没有规定对人身的‘权力’,至少没有规定人本来就没有的权力;从而保护权利人作为人所应有的权利:一切他人对人的尊严的尊重,不对人身和人的精神、道德方面进行损害。” 名誉权属于尊严型精神性人格权,自当适用人格权的基本法理。权利的伦理内涵在人格权中表现得甚为明显,与康德伦理人格主义的交通自不成问题。因此,这里蕴涵着一项否定性的结论——只有超越“客观权利理论”所形成的视域,方能为名誉权与死者名誉权找到共通的精神基础。然而,问题还在于,于法技术层面在形式逻辑的三段论推理模式下,没有权利主体的权利如何能成立? 我们还要找寻死者名誉权的方法论基础何在。
(二) 死者名誉权:从必然推理到辩证推理(修辞推理)
如前所述“, 权利能力”是高度技术化抽象化的编纂概念,其对应的当为概念是传统的人格概念。1811年《奥地利民法典》第22 条规定,胎儿从其受孕开始受法律保护。在其对个人权利而不涉及到第三人权利的范围内他们被视为已经出生,但死产儿在其如果出生就会享有的范围内被视为从未受孕。我们看到,权利能力开始的另一种标准,被认为始于受孕。真理在这里向我们显现自身,认为人的权利能力终于其他标准之可能性向我们开放出来,其所以可能正是由于权利能力概念的形式性、技术性本质。现行法之所以将权利能力维系于有形的生命现象,乃出于立法便宜之考量,以服务于维护自由伦理人之人格尊严的立法目的。在概念法学的视域下,为了概念体系(外部体系) 的自恰,除了牺牲法律的目的,不对死者的名誉提供法律保护,根本无法自圆其说———只能给出自相矛盾的解释:“权利能力消灭与权利消灭是两个独立的问题,两者的法律根据并不相同。自然人权利能力之消灭,以死亡为根据,但人格权虽然因出生而产生,却不能说一定因死亡而终止。自然人死亡,使权利能力消灭,权利主体不复存在,但只是使权利失去主体,并不是消灭了权利,否则无法解释财产权的继承问题,更无法解释著作权法明确规定死后保护作者的署名权、修改权、保护作品完整权的事实。” 权利能力是任何权利主体享有权利的前提。将权利能力与权利割裂开,权利能力沦为了虚无的概念。权利主体更是权利范围的核心,权利主体不复存在,权利亦将无所依凭,正所谓“皮之不存,毛之焉附”。此乃概念法学视域下,死者名誉保护问题面临的根本性困境。将两者分离处理,不是解决问题,而是径直取消了问题本身。
法律保护死者的名誉权,是基于伦理人格主义的观念,出于对人之尊严完整保护的需要。法律在特别的场合,出于如是目的,将死者继续拟制为权利主体。因为死去的人与自然人概念具有同样的伦理基础:抽象人格。二者并无不同,只是凭借经验难以为流俗理解罢了。
另一方面,借自自然科学的逻辑推理方法与价值无涉,这种“化约”的方法并不普遍适用于法学。拉伦茨之研究表明:“不管是在实践( =‘法适用’) 的领域,或在理论( =‘教义学’) 的范围,法学涉及的主要是‘价值导向的’思考方式。”在逻辑与价值冲突不可调和时,我们不应该死守着形式逻辑的必然推理不放,虽然逻辑有着保证法的安定性,进而裨益于安全价值的功能。因为价值领域不仅无自明之理, 而且当人们价值取向之间出现冲突时,逻辑不矛盾律亦将失去其有效性,其间并不存在正确与错误的二元对立。死者名誉权在私法上采取的论证方式,毋宁是一种超越概念法学、科学主义视界的、经院主义的辩证推理方式。它接续的乃精神科学的哲学解释学———修辞学的知识系统。“辩证推理……并不是从某些‘命题’,也就是一些必然是或真或伪的陈述出发,从中推导出‘科学的’结论,而是从‘疑难’或‘问题’出发……争论的问题会通过一项命题或本原而最终获得有利于此方或彼方的完全解决。” 实际上,正是罗马法的复兴及修辞辩证推理的运用,才使得经院法学家创造出一种不同于自然科学的“法律科学”。“辩证”在12 世纪的意思即寻求对立事物的和谐。经院法学家运用这种方法,以便调和权威性文本中的矛盾,并从它们中得出新的学说。
因此,这里又蕴涵着一项否定性结论,即只有从必然的形式推理,走向辩证的非形式推理,我们才能为死者名誉权概念奠定有效的方法论基础。既如此,将死者拟制为自然人,使其拥有权利能力,并无不妥。通过死者亲属的代表,权利的行使亦可得以实现。要注意的是,死后人格保护的内在理由,并非死者亲属因此而招致的名誉损害;否则,权利主体与权利分离的危险将继续存在。
四、结语
在概念法学的视域下,死者名誉保护问题无法解决;惟有超越概念法学,回到规范目的,才可能合理诠释。在实证民法体系中要找到死者名誉保护的依据,也只有回到权利能力概念的理性法基础、伦理基础。藉此死者名誉权方能被置于外部体系中的合理位置。故死者名誉权的民法保护,就是一个循环的回溯目的本身的过程,并且是一个经院主义辩证推理之过程。
北安市人民法院 王胜宇
